Terminologia de “părți afiliate” sau de ”persoane afiliate” are o definiție mai complexă oferită de art. 7, pct. 26 din Legea nr. 227/2015 privind Codul fiscal.
Ce aspecte pot crea confuzii în rândul contribuabililor?
În primul rând este de menționat că o parte afiliată poate fi atât o persoană juridică cât și o persoană fizică.
Persoane fizice afiliate
Sunt considerate persoane fizice afiliate acele persoane fizice care au capacitatea de a decide asupra activității entității juridice vizate sau asupra mai multor persoane juridice.
Un exemplu de persoană fizică afiliată este cel în care compania este afiliată cu orice persoană care deține cel puțin 25% din valoarea părților sociale (de exemplu capitalul social) sau din drepturile de vot.
Sunt considerate părți afiliate soțul, soția, rudele de până la gradul al III-lea inclusiv al persoanelor care dețin cel puțin 25% din valoarea parților sociale (ca de exemplu capitalul social) sau al drepturilor de vot.
De asemenea, trebuie avută în vedere și noțiunea de control indirect, ca de exemplu situația administratorului cu puteri depline care are în gestiune două sau mai multe companii care tranzacționează între ele.
Persoane juridice afiliate
Două sau mai multe entități juridice sunt considerate părți sau persoane afiliate dacă se îndeplinește condiția de a exista dețineri între acestea, în mod direct sau indirect, de cel puțin 25% din valoarea părților sociale ( ca de exemplu capitalul social) sau a drepturilor de vot.
De asemenea, două sau mai multe entități juridice sunt considerate părți sau persoane afiliate dacă există un control indirect între acestea.
Un caz special de afiliere este reprezentat de situația în care o persoană juridică este numită administrator cu puteri depline la o altă companie unde nu deține nici o acțiune sau parte socială, caz în care se consideră îndeplinite condițiile pentru ca aceste persoane să fie considerate parti saupersoane afiliate.
Atunci când o companie desfășoară tranzacții cu persoane afiliate entități juridice, vorbim despre o companie “potențial controlată” având în vedere că profiturile sale pot fi controlate prin tranzacții intra-grup.
Așadar, aceste companii sunt predispuse controalelor de prețuri de transfer efectuate de autoritățile fiscale care au ca obiectiv eradicarea acestui fenomen prin solicitarea dosarului prețurilor de transfer și verificarea acestuia.
Tranzacțiile între persoanele afiliate nu sunt interzise de Codul Fiscal, dar sunt supuse unor reguli specifice, menite să prevină situațiile în care acestea ar urmări obținerea unor avantaje patrimoniale/fiscale, în detrimentul interesului statului de a colecta taxe și impozite aferente acestor tranzacții comerciale sau chiar în detrimentul entităților implicate.
În plus, se urmărește și asigurarea unei transparențe în circuitul economic, precum și prevenirea practicilor de evaziune fiscală ce s-ar putea întâlni în cadrul tranzacțiilor comerciale dintre persoane (fizice) înrudite sau dintre mai societăți controlate de o singură persoană/entitate.
Așadar, dacă două sau mai multe persoane sunt afiliate, orice tranzacție între acestea trebuie încheiată pentru un preț similar cu prețul pieței.
Prețul de piață reprezintă suma care ar fi plătită de un client independent unui furnizor independent în acelaşi moment şi în acelaşi loc, pentru acelaşi bun sau serviciu ori pentru unul similar, în condiţii de concurenţă loială.
În esență, intenția legiuitorului este ca prețul tranzacției să nu fie influențat sau determinat de legăturile existente între persoanele implicate.
Spre exemplu, două societăți deținute/controlate de același asociat nu pot tranzacționa între ele la un preț inferior, eventual derizoriu (hotărât astfel datorită legăturii de afiliere).
Această operațiune ar putea masca intenția asociatului de a transfera elementele de activ dintr-o societate în cealaltă, eventual pentru fraudarea creditorilor sau pentru eludarea anumitor dispoziții fiscale.
În plus, noțiunea de „tranzacție” nu se limitează doar la transferul (vânzarea) de bunuri, ci acoperă orice altă operațiune ce se poate încheia între părțile afiliate: contracte de prestări servicii, consultanță, contracte de locațiune, împrumuturi etc.
Încălcarea obligației de a tranzacționa la prețul pieței poate atrage sancțiuni pentru contribuabil, organul fiscal putând ajusta (modifica) prețul de transfer, fiind recalculate astfel, retroactiv, impozitele şi taxelor datorate de contribuabilii implicați în tranzacție, cu tot cu penalitățile de întârziere corespunzătoare.
Totuși, care sunt situațiile în care o persoană (fizică sau juridică) este afiliată cu o alta, în sensul Codului Fiscal?
În primul rând, în cazul persoanelor fizice, soțul/soția și rudele până la gradul al III-lea sunt persoane afiliate.
Arătăm că nu vor fi persoane afiliate afinii întrucât în sensul Codului Civil aceștia nu sunt rude. Totodată, concubina (partenerul) nu poate avea calitatea de persoană afiliată.
În al doilea rând, o persoană fizică este afiliată cu o persoană juridică (spre exemplu un S.R.L.) dacă persoana fizică deţine, în mod direct sau indirect, luându-se în calcul inclusiv deținerile persoanelor afiliate, minimum 25% din valoarea/numărul titlurilor de participare sau al drepturilor de vot ale unei persoane juridice.
Totodată, o persoană fizică va fi afiliată unei persoane juridice, dacă controlează în mod efectiv persoana juridică, indiferent de titlurile de participație.
Spre exemplu, dacă un S.R.L. având ca unic asociat pe X, dorește să vândă un bun soției lui X, prețul trebuie să fie cel al pieței, fără a fi acordate anumite „facilități”.
Schema este următoarea: soția este persoană afiliată față de soț; soțul este persoană afiliată față de societate (asociat unic); soția va fi afiliată societății întrucât sunt luate în calcul părțile sociale ale soțului (persoană afiliată).
În al treilea rând, o persoană juridică este afiliată cu altă persoană juridică, dacă cel puţin aceasta deţine, în mod direct sau indirect, luându-se în calcul inclusiv deţinerile persoanelor afiliate, minimum 25% din valoarea/numărul titlurilor de participare sau al drepturilor de vot la cealaltă persoană juridică sau dacă controlează în mod efectiv acea persoană juridică.
Spre exemplu, dacă societatea ABC S.R.L. deține un sfert din părțile sociale ale societății XYZ S.R.L., atunci cele două sunt afiliate.
În al patrulea rând, o persoană juridică este afiliată cu altă persoană juridică dacă o persoană deţine, în mod direct sau indirect, luându-se în calcul inclusiv deţinerile persoanelor afiliate, minimum 25% din valoarea/numărul titlurilor de participare sau al drepturilor de vot, atât la prima persoană juridică, cât şi la cea de-a doua ori, dacă le controlează în mod efectiv.
Spre exemplu, dacă X își înființează două societăți la care este asociat unic, acestea două vor fi afiliate între ele.
Astfel, anumiți contribuabili au obligația de a întocmi un dosar de transfer pentru a demonstra/justifica respectarea principiului valorii de piață, în cazul tranzacțiilor cu persoane afiliate, în cazul depășirii pragurilor prevăzute de Ordinul Președintelui ANAF nr. 442/2016.
Cu titlu de exemplu, marii contribuabili care desfășoară tranzacții cu părți afiliate, depășind o valoare totală anuală, mai mare sau egală cu 200.000 euro în cazul dobânzilor pentru serviciile financiare, 250.000 euro în cazul tranzacţiilor privind prestările de servicii primite/prestate, respectiv de 350.000 euro în cazul tranzacţiilor privind achiziţii/vânzări de bunuri corporale sau necorporale.
În concluzie, tranzacțiile între persoanele afiliate trebuie încheiate la prețul pieței, astfel cum prevede Codul Fiscal.
Încălcarea obligației de a tranzacționa la prețul pieței poate atrage sancțiuni pentru contribuabil.
Organul fiscal poate ajusta (modifica) prețul de transfer, fiind recalculate astfel, retroactiv, impozitele şi taxele datorate de contribuabilii implicați în tranzacție, cu tot cu penalitățile de întârziere corespunzătoare.
Cuvinte cheie: avocat Dinu George Iulian, C.A. Dinu & Asociații, contribuabili, persoane afiliate, prețul de piață, tranzactie, tranzacțiile între persoanele afiliate